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            涉外侵權的法律適用

            發(fā)布時(shí)間:2019-04-02   來(lái)源:http://www.dwmm.com.cn/    作者: 上海市公源律師事務(wù)所
            首先就國際私法來(lái)說(shuō)侵權行為地法原則是一般侵權適用的一般原則。20世紀50年代以來(lái),隨著(zhù)國際私法理論的發(fā)展,在涉外侵權領(lǐng)域出現了用靈活開(kāi)放的系屬代替僵硬的系屬以軟化沖突規范的趨勢,各國學(xué)者提出了一系列新的法律適用規則,使得涉外一般侵權的法律適用呈現出新的發(fā)展態(tài)勢。
            我國的涉外侵權的法律適用又有哪些呢?
            一、我國涉外一般侵權的法律適用
            我國的《民法通則》第146條及《民通意見(jiàn)》第187條,《海商法》第273條和第275條和《民營(yíng)航空法》第189條對涉外侵權行為的法律適用作了具體規定。
            1、侵權行為地法原則、當事人共同屬人法原則和雙重可訴原則
            《民法通則》146條規定,侵權行為的損害賠償,適用侵權行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權行為的,不作為侵權行為處理。就體現以上三原則
            2、法院地法原則
            《海商法》第273條第2款規定,船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法律。第275條規定,海事賠償責任限制,適用受理案件的法院所在地法律。此外,《民營(yíng)航空法》第189條第2款也有所規定。
            3、船旗國法原則
            《海商法》第273條第三款規定,同一國籍的船舶,不論碰撞發(fā)生于何地,碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。船舶的國籍相同說(shuō)明碰撞事件與他們的國籍國法有密切聯(lián)系,在這種情況下。適用船旗國的法律很合適。這也是國際上的通行做法。
            二、我國涉外一般侵權的發(fā)展
            我國涉外侵權中可以考慮采用有限意思自治原則,現在很多國家已經(jīng)成功引入到侵權行為領(lǐng)域中。個(gè)人認為可以分為以下幾方面:
            (1)雙方當時(shí)人均是外國人,并且侵權行為發(fā)生在國外。如果當事人選擇協(xié)議選擇我國法院為受理法院,我國可以受理,但是選擇的法律必須是我國的法律,不能選擇我國法院受理,而協(xié)議選擇我國之外的法律作為準據法。一方面,選擇我國法院作為受理法院,已經(jīng)表明對我國法治的信任,適用我國法律更利于案件的及時(shí)解決。另一方面,選擇法院地法律作為準據法也是立法中確定“意思自治原則”的同行做法。比如《瑞士聯(lián)邦國際私法法規》第132條的規定。
            (2)雙方當時(shí)人均是外國人,而侵權行為發(fā)生在我國領(lǐng)域的。在這種情況下,就應當適用我國的法律,而不允許當事人選擇侵權行為地之外的法律,除非具有相同的國籍或在同一國家有住所。在一個(gè)國家領(lǐng)土之上不允許其他國建主權行為的存在。即使一個(gè)國家根據屬人原則對本國領(lǐng)土之外的事物作了法律規定,也不能強制要求他國予以法律執行。因此這是我國司法主權的體現,也是各國的一般做法。
            (3)一方當事人是中國人,另一方當事人是外國人,侵權行為發(fā)生在我國之外的,可以允許當事人選擇我國的法律。一方面,雙方當事人在真實(shí)意思表示的情況下,選擇我國法律作為準據法,說(shuō)明我國法律有利于當事人解決糾紛。另一方面,根據主動(dòng)的屬人原則,國家有權管轄國外的本國公民,根據被動(dòng)的屬人原則,只有當本國公民在國外受到傷害時(shí),才將外國人的行為置于本國司法管轄。
            (4)一方當事人是中國人,另一方當事人是外國人,侵權行為發(fā)生在我國之內的,個(gè)人認為要分兩種情況。首先,如果原告是中國人,外國人是被告??梢栽试S當事人選擇法律,因為,從目前的情況來(lái)看,我國的法制建設和發(fā)達國建相比還有很大差距。很多規定限于經(jīng)濟發(fā)展水平,還不夠合理。比如,人身?yè)p害的賠償,就可能不如外國的高。在人的權利保護上,一切制度的構建都應當服從于正義的價(jià)值于要求,而與此相悖的制度都是不合理或者不應當存在下去的制度。在國際法制度上,如果一個(gè)不予國家利益相抵觸的決定,那么在選擇上就只有正義的標準,而不是國家的標準。如果雙方當事人自愿選擇我國之外的法律,說(shuō)明對我國公民更加有利,這種情況下允許當事人選擇法律,不會(huì )對我國利益有多少損害,也不會(huì )有損國家主權,反而是我國自由行使司法主權的體現。其次,如國原告是外國人,被告是我國公民,就應當適用我國法律,這是屬人管轄的體現。外國人的內國保護是現代社會(huì )的慣例,外國人在我國受到侵害,我國法院理應對其保護;侵權的界限難以確定,各國的規定和對訴訟要求也不一樣,輕者是民事領(lǐng)域,重者可能社交犯罪,還可能交織在一起,除非有國際條約或雙邊協(xié)定,我國是不能隨便把我國公民交由外國法院管轄。這種情況,應當適用我國法律。在侵權的領(lǐng)域內發(fā)展有限意思自治原則是有利于糾紛的解決,但在我國要給予限制。從目前的立法來(lái)看,“意思自治原則”有傳播擴大的趨勢,但是并沒(méi)有向“侵權行為地原則”那樣得到各國的普遍承認,因此在涉外適用上可能還會(huì )有很多的阻礙,“意思自治原則”在侵權領(lǐng)域內適用還需進(jìn)一步發(fā)展,各國之間也需加強合作。關(guān)于最密切聯(lián)系原則在侵權領(lǐng)域的引入,只適合當侵權行為準據法與合同準據法競合時(shí)作出。

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